Правовые идеи доктрины. Правовая доктрина(как источник права). Генезис правовой доктрины
Остроумов С. В., Остроумов Н. В.
1.2. ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОЙ ДОКТРИНЫ КАК ИСТОЧНИКА ПРАВА
Остроумов Сергей Владимирович, кандидат юридических наук, доцент кафедры теории и истории государства и права Нижегородского государственного университета им. Н. И. Лобачевского.
Остроумов Николай Владимирович, кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского права и процесса Нижегородского государственного университета им. Н. И. Лобачевского.
Аннотация: в статье рассматриваются наиболее
характерные черты и отличительные особенности, присущие доктрине как источнику права, формы ее внешнего выражения, а также причины ее признания источником права. Приводится анализ достоинств и недостатков доктрины как источника права.
Ключевые слова: правовая доктрина, источник права, формы выражения доктрины, признание доктрины.
SPECIFIC FEATURES OF THE DOCTRINE AS A SOURCE OF LAW
Ostroumov Sergey V., cand. Sci. (Law), Associate Professor, Department of the Theory and History of State, Nizhny Novgorod State Lobachevsky University.
Ostroumov Nikolay V., cand. Sci. (Law), Associate Professor, Civil Law and Process Department, Nizhny Novgorod State Lobachevsky University.
Annotation: the most characteristic features and particularities of a doctrine as a source of law are considered, as well as forms of its external expression and the reasons for recognizing it as a source of law. Some advantages and disadvantages of the doctrine as a source of law are analyzed.
Keywords: law doctrine, source of law, forms of expressing the doctrine, acknowledgement of the doctrine.
Чтобы в полной мере рассмотреть проблему доктрины как источника права, необходимо подробно остановиться на ее признаках и особенностях.
Правовая доктрина как наука или господствующие в обществе представления о праве обладает следующими чертами источника права:
Это теория или совокупность знаний, представлений о праве данного общества, содержании отдельных правовых норм, конкретных способах решения юридических казусов;
Необходимость существования правовой доктрины предопределяется общественными потребностями в стабильности и порядке отношений между людьми. В способности правовой доктрины удовлетворять человеческие потребности в правовом регулировании общественных отношений проявляется её социальная ценность;
Правовая доктрина имеет объективированную форму в виде письменных комментариев, учебников, пособий, и т.п. или устных мнений, высказываемых учёными в суде. Правовая доктрина - неписаный источник права, который обнаруживает себя в непосредственном действии права - при формировании нормативного регулятора и
воплощении его в жизнь. Например, в устной форме правовая доктрина широко использовалась в римском частном праве классического периода, когда претор разрешал спор, основываясь на мнении, которое высказывал приглашённый в разбирательство авторитетный и уважаемый юрист;
Правовая доктрина создаётся учёными-юристами. Научные представления о праве формируются в результате проведенных исследований, направленных на познание сущности правовых явлений и практическое совершенствование права. Важно отметить, что не любое учение о праве приобретает характер источника права. Для того чтобы стать источником права, правовая доктрина должна быть официально признана обязательной для правоприменительных органов в нормативноправовых актах либо неофициально юридической практикой. Придание той или иной правовой концепции юридической обязательности определяется её научным авторитетом среди учёных и практиков. Например, в 426 году в Римской империи был принят Закон о цитировании - Lex citationis. Данным законом предписывалось считать источниками права труды пяти римских юристов (Папиниана, Павла, Гая, Ульпиана и Модестина)1. В Англии, напротив, в Средние Века за правовой доктриной утвердился статус источника права благодаря деятельности судов. Таким образом, применение правовой доктрины при разрешении юридического дела, в конечном счете, зависит от воли суда или другого правоприменительного органа. В связи с этим правовая доктрина обладает и такой особенностью -получив объективную форму, она отрывается от её создателя и не может быть изменена. Даже если в последующем автор доктрины пересмотрел свои взгляды, это не скажется на её применении судами;
Правовая доктрина включает в себя не только научно доказанные и достоверные знания о праве, но и вероятностные суждения, не обладающие свойствами истинности и обоснованности. Иными словами, правовая доктрина, будучи результатом мыслительной деятельности человека, носит идеологический характер и нередко выражает те или иные идеалы, ценности. Например, советская правовая доктрина, опираясь на не установленную научным образом закономерность смены капитализма социализмом, создала образ идеального общества, в котором государство и право отомрут, а отношения будут упорядочиваться правилами коммунистического общежития;
Правовая доктрина выражает интересы тех или иных слоев общества. Так, концепция естественных прав человека, общественного договора возникла в недрах зарождавшегося в Европе класса буржуазии -торговцев, промышленников, банкиров, инициатива которых сковывалась феодальными порядками неравноправия сословий и королевским абсолютизмом. Советское право первоначально открыто называлось правом класса трудящихся, а позднее стало именоваться общенародным правом. Та или иная правовая доктрина может быть использована для оправдания противоречащих
1 Пухан И., Поленак-Акимовская М. Римское право. - М.: Зерцало, 2000. С. 57.
Бизнес в законе
конституционному порядку действий государственных органов.
А.А. Васильев высказывает мнение, что правовая доктрина - не просто источник права. Она является основным и первичным источником права. Свою позицию он обосновывает следующим. Официально признаваемая в данном обществе правовая доктрина пронизывает всю правовую систему и механизм правового регулирования. Законодательство является отражением господствующих в данном обществе представлений о сущности и назначении права в обществе. Правовая доктрина наполняет содержанием юридическое образование и формирует правосознание, как профессиональных юристов, так и граждан. Правовая доктрина имеет регулятивный характер и юридическое значение, когда является частью правового сознания субъекта2.
Признание правовой доктрины в качестве источника права обусловливается следующими причинами.
Во-первых, формальная определённость правовой доктрины достигается с помощью письменной формы выражения произведений юристов и известности доктрины среди профессиональных юристов и субъектов права.
Во-вторых, общеобязательность правовой доктрины вытекает из авторитетности, уважения к учёным-юристам в обществе, а также общепринятости и общепризнанности работ правоведов в юридическом корпусе и обществе.
Наконец, реализация правовой доктрины обеспечивается государственным санкционированием в нормативно-правовых актах или судебной практике, хотя правовая доктрина может действовать de facto без одобрения официальными органами.
Формами выражения правовой доктрины выступают:
Принципы права как основополагающие идеи, выражающие сущность и назначение права и пронизывающие процесс формирования и реализации права (принцип равноправия, справедливости, законности, гуманизма, ответственности за вину и
Доктринальное (научное) толкование правовых
Определения юридических понятий и категорий (вина, ответственность, договор, имущество и др.), необходимые для единообразного понимания и применения права на практике;
Юридические конструкции, отражающие
закономерности, логику организации правовой материи. Профессор С. С. Алексеев по данному поводу отмечает: «... юридические конструкции
конституируют строго определённую модельную схему или типовое построение правомочий, обязанностей, ответственности, процедур, носящих математически строгий характер» . К юридическим конструкциям относятся состав правонарушения, структура нормы
2 Васильев А.А. Правовая доктрина как источник права: историкотеоретические вопросы: диссертация кандидата юридических наук. - Москва: РГБ, 2007. - [Электронный ресурс].
3 Захаров, АЛ, Межотраслевые принципы права. - Самара, 2004. С. 68; Овод, А.В. Принцип законности в публичном праве. Автореферат на соискание ученой степени кандидата наук, Казань, 2005.
4 Соцуро Л.В. Неофициальное толкование норм права: Учебное пособие.-М., 2000. С. 53-57.
5 Алексеев С.С. Тайна права. Его понимание, назначение,
социальная ценность: Норма, 2001. С. 43.
права и правоотношения, юридическая ответственность, договоры и др.;
Правила разрешения юридических коллизий
(противоречий) между правовыми нормами. Так, профессор А.Ф. Черданцев пишет: «К числу правил, имеющих цель обеспечить действительное непротиворечие друг другу норм одной системы права, относится также следующее правило, сформулированное ещё римскими юристами: lex
posterior degorat legi prior (последующий закон по тому же вопросу прекращает действие предыдущего). Хотя указанное правило не зафиксировано в российском законодательстве, однако его можно считать
составной частью системы права»6;
Юридическая техника, или правила и приёмы составления и оформления правовых актов;
Юридические догмы;
Правовые преюдиции.
К достоинствам правовой доктрины как источника права А.А. Васильев относит следующие:
Научную достоверность, выражающую
соответствие представлений учёных юридической действительности и согласование их с господствующими в обществе правовыми парадигмами;
Аргументированность, обоснованность
проведёнными исследованиями и юридическими
экспериментами - нормами положительного права, материалами юридической практики,
социологическими, историческими и сравнительноправовыми эмпирическими данными;
Гибкость к изменяющимся условиям жизни,
способность предложить решение оригинального и нетипичного юридического казуса;
Предвидение перспектив эволюции права, опережение общественной жизни;
Убедительность и авторитетность, выражающиеся в следовании учёными этическим императивам служения истине, научной честности, коллективному скептицизму и стремлению к духовно-нравственному совершенствованию общества на началах добра и справедливости;
Общепризнанность, граничащая с
общеобязательностью, и обусловленная принятием доктринальных представлений сословием юристов и общественным сознанием в качестве истинных и необходимых для установления порядка в социальной жизни;
Доступность для субъектов права и правоприменителей трудов учёных-юристов, экспертных заключений, общепринятых правовых идей в виде сентенций, принципов, аксиом;
Письменная форма выражения, позволяющая установить содержание правовой доктрины;
добровольность соблюдения правовой доктрины в силу её убедительности и признания в юридических кругах и обществе;
Способность дать ответ на вопросы, возникающие в практике правоприменения (пробелы в праве, неясность и противоречивость законодательства);
Способность учесть обстоятельства конкретного дела и как следствие найти юридически верное и справедливое решение, которое не может быть
6 Черданцев А.Ф. Толкование права и договора. - М, 2003. С. 46.
Остроумов С. В., Остроумов Н. В.
обеспечено применением словами К. Маркса «равной меры к неравным людям»;
Сохранение правовой доктриной национального юридического опыта, обеспечение его преемственности, органического развития и трансляции из поколения в поколение.
С другой стороны, правовая доктрина как источник права таит в себе опасности для правопорядка. Прежде всего, правовая доктрина, неразрывно
связанная с идеологией, может стать способом для защиты групповых или личных интересов и привести к несправедливости. Кроме того, неписаный характер правовой доктрины, её неопределённость может стать причиной различного решения одинаковых, типичных юридических случаев, то есть внести разнобой, путаницу и неравенство в социальный порядок7.
Список литературы:
1. Алексеев С.С. Тайна права. Его понимание,
назначение, социальная ценность: Норма, 2001.
2. Васильев А.А. Правовая доктрина как источник права:
историко-теоретические вопросы: диссертация
кандидата юридических наук. - Москва: РГБ, 2007. -[Электронный ресурс].
3. Захаров А. Л. Межотраслевые принципы права. -Самара, 2004. С. 68; Овод, А.В. Принцип законности в публичном праве. Автореферат на соискание ученой степени кандидата наук, Казань, 2005.
4. Пухан И., Поленак-Акимовская М. Римское право. - М.: Зерцало, 2000.
5. Соцуро Л.В. Неофициальное толкование норм права: Учебное пособие.-М., 2000.
6. Черданцев А.Ф. Толкование права и договора. - М,
7. Остроумов С.В., к.ю.н., Остроумов Н.В., к.ю.н. Суд в системе политических институтов США конца XVIII -начала XIX веков. // Пробелы в российском законодательстве №2, 2012.
8. Остроумов Н.В., к.ю.н. К вопросу о практической составляющей категории должной осмотрительности налогоплательщиком при выборе контрагента. // Бизнес в законе №2, 2012.
1. Alekseev S.S. Taina prava. Ego ponimanie, naznachenie, sozialnaya zennost: Norma, 2001.
2. Vasiliev A.A. Pravovaya doktrina kak istohnik prava:
istoriko-teoretihesckie voprosy: dissertaziya kandidata
uridihesckih nauk. - Mosckva: RGB, 2007. - .
3. Zaharov A.L. Megotraslevue prinzipu prava. - Samara,
4. Ovod, A.V. Prinzip zakonnosti v publichnom prave. Avtorepherat na soiskanie uchenoi stepeni kandidata nauk, Kazan, 2005.
5. Puhan I., Polenak-Akimovsckaya M. Rimsckoe pravo. - M.: Zersalo, 2000.
6. Sozuro L. V. Neophizialnoe tolkovanie norm prava: Uchebnoe posobie. - M. 2000.
7. Cherdanzev A. Ph. Tolkovanie prava i dogovora. - M, 2003.
РЕЦЕНЗИЯ
Объектом исследования представленной научной статьи являются характерные признаки и особенности правовой доктрины как источника права. Авторами рассматривается, каким образом формируется правовая доктрина, что включает в себя, в какой форме объективируется, а также какими свойствами должна обладать правовая доктрина, чтобы иметь силу источника права.
Научная ценность работы состоит в том, что помимо характеристики основных признаков правовой доктрины, авторами также дается оценка доктрины как источника права с точки зрения ее положительных и отрицательных сторон.
Теоретическая значимость статьи заключается в актуальности и проблемности выбранной темы. Результаты исследования могут применяться при изучении широкого круга вопросов, в том числе современных источников российского права.
Работу отличает четкость изложения и структурированность материала. Статья рекомендуется для публикации в открытой печати.
Заведующий кафедрой теории и истории государства и права НИУ ВШЭ - Нижний Новгород, д.ю.н., профессор
Галай Ю. Г.
7 Васильев А.А. Правовая доктрина как источник права: историкотеоретические вопросы: диссертация кандидата юридических наук. - Москва: РГБ, 2007. - [Электронный ресурс].
Тема 3. Правовая доктрина и догма, юридическая практика
Доктринальная, догматическая и практическая юриспруденция.
Доктринальная юриспруденция .
1) Осмысление правовой реальности в юридических доктринах, изучение концептуального уровня жизни права;
2) Концепция – предметное, системное, логически обоснованное, непротиворечивое построение научных фактов и установление связей между ними;
3) В одно и то же время, на одном и том же пространстве могут сосуществовать параллельно несколько конкурирующих концепций, по-разному объясняющих одни и те же явления социальной жизни;
4) Парадигма – система взглядов и установок, принятых в научном сообществе, и целенаправляющих исследования.
Догматическая юриспруденция .
Догма – нечто заданное, постоянное, неизменное.
Догматическая юриспруденция – объем знаний о детализированном строении права, его принципах, правоотношениях, субъективных правах и обязанностях участников правоотношений, источниках права во всем их многообразии, нормах права, приемах обобщения и толкования права, актах применения права.
Практическая юриспруденция .
1) Эмпирический уровень жизни права;
2) Эмпирическая база исследования;
3) Научные факты о составляющих юридической практики;
4) Добывается путем использования эмпирических методов исследования (социологический, статистический);
5) Судебная и иная правоприменительная практика (следственная, прокурорская, адвокатская).
Все три элемента представляют собой органичное соединение. Владение ими необходимо для нормальной работы юриста.
Правовые доктрины
Правовая доктрина – один из источников права. Под источником (формой) права принято понимать способы придания официальной юридической силы правилу поведения и ее внешнее официальное выражение. Источник (форма) права показывает, каким способом государство создает, фиксирует ту или иную норму права, в каком виде эта норма доводится до сознания людей.
Выделяют следующие источники (формы) права :
1) Нормативный правовой акт;
2) Судебный прецедент;
3) Правовой обычай;
4) Принцип права;
5) Правовая доктрина;
6) Нормативный договор;
7) Деловое обыкновение.
Во многих правовых системах правовая доктрина признается источником права. В Древнем Риме суды обязательно ссылались при вынесении решений на работы наиболее известных римских юристов - Ульпиана, Павла, Гая, Папиниана (II-III вв.) и др. В английских судах также при создании судебного прецедента возможны ссылки на труды известных юристов. В мусульманских странах труды известных ученых-юристов считаются единственным источником права. Несмотря на то, что термин «правовая доктрина» широко используется в юридической науке, в правотворческом и правоприменительном процессах, общепризнанное определение данного понятия отсутствует. Вместе с тем, отмечается, что суждения и мнения отдельных ученых-юристов являются лишь высказанными точками зрения, а не образуют правовой доктрины в целом. Ее образует лишь выработанная юридической наукой система взглядов на проблемы правового регулирования общественных отношений и иные государственно-правовые явления, которые основываются на общих принципах и ценностях и отражают закономерности и тенденции их развития.
Признаки правовой доктрины:
1) она - результат профессиональной научной деятельности;
2) выражает позиции ученых по различным проблемам правового содержания;
3) имеет особую форму выражения - научного исследования;
4) обладает общезначимостью, так как отражает потребности развития общества и государства на конкретно-историческом этапе.
Виды правовой доктрины:
1) общеправовая;
2) отдельной отрасли права;
3) отдельного правового института.
Правовая доктрина служит источником права в двух основных сферах: правотворческой деятельности и правоприменении. Юридическая доктрина находит свое воплощение при разработке законопроектов, когда к этой работе привлекаются научные центры и наиболее авторитетные представители юридической науки; при проведении юридической экспертизы законопроектов; влиянии на правосознание законодателя. В сфере правотворчества правовая доктрина призвана обеспечить эффективное действие будущих норм права, предвидение динамики развития регулируемых общественных отношений, соответствие норм права объективным реалиям и тенденциям общественного развития. В правоприменительной деятельности правовая доктрина используется как источник при обнаружении пробелов в праве, коллизионности норм и при толковании юридических актов.
Правовые понятия и категории.
Правовые категории - систематизированная форма выражения правового знания, своеобразные сгустки человеческой мысли, совокупность таких мыслей, вобравших в себя знания о государственно-правовых явлениях, их свойствах и признаках. В определенном смысле правовые категории можно представить как предельное правовое понятие. В то же время от правовых понятий категории права существенно отличаются.
Правовые категории выполняют роль своего рода системообразующих логических узлов, с помощью которых научное познание проникает в сущность и содержание государственно-правовых явлений. Они отличаются своей фундаментальностью, представляя собой логическую основу, вокруг которой выстраивается система понятий, образуя «гнездо», «семью» правовых понятий, их логический ряд («право», «государство», «действие права», «правовая система», «правовая среда», «правовая культура» и др.).
Правовые понятия - содержательные научные представления, воспроизводящие (идеально) в мышлении объективную суть реальных процессов правовой действительности и выражающие специфически их юридическую качественную определенность. В понятиях теория права и государства концентрирует, выражает накопленные знания, раскрывает свой предмет.
Для юриста понятия имеют чрезвычайно важное значение. Правовые понятия - это содержательные научные абстракции, которые в концентрированной форме выражают накопленные знания о государстве и праве. Это «кирпичики», из которых строится здание правовой науки.
Догма права. Норма права.
Догма права - понятие юридической науки, означающее всю совокупность существующих на данный момент в государстве правовых норм, то есть позитивное право в его данности, вне зависимости от каких-либо субъективных оценок и критики; деятельность юристов по систематизации, описанию и логическому истолкованию позитивного права, выявлению его основных принципов.
Догма права отлична от других видов научной и практической деятельности по изучению, созданию и применению права.
Например, социология права стремится постичь, прежде всего, социальные последствия (эффекты) действия тех или иных правовых норм, то есть смотрит на право как бы «снаружи», то догматическая юриспруденция смотрит на него «изнутри», поскольку её интересуют не социальные последствия действия права, а внутренние связи и отношения между правовыми нормами.
История права исследует изменение форм и институтов права во времени; догматическая юриспруденция рассматривает эти формы и институты как данность, в том виде, в каком они существуют в данный конкретный период.
Свойства юридической догматики:
1) конвенциональный характер правовых конструкций;
2) соответствие формальной логике;
3) преемственность смысла и содержания;
4) универсальность;
5) верификация;
6) практичность;
7) единство смысла и содержания;
8) системность и взаимосвязанность категорий.
Норма права (правовая норма) - формально определенное, общеобязательное правило поведения, регулирующее общественные отношения, закреплённое в праве и обеспеченное государством. Норма права - первичная единица права.
Признаки нормы права :
1) Регулирование поведения;
2) Общий характер;
3) Общеобязательность;
4) Связь с государством;
5) Формальная определенность.
По характеру содержащихся в них правил поведения (по характеру диспозиции): управомочивающие, обязывающие и запрещающие.
Другие классификации :
1) по социальному назначению и функциям: учредительные, регулятивные и охранительные;
2) по степени определённости предписаний (по методу правового регулирования): императивные, диспозитивные и рекомендательные;
3) по источнику: конституционные, законодательные, подзаконные, договорные, обычные;
4) по предмету правового регулирования (по отраслевой принадлежности): нормы конституционного, гражданского, уголовного, административного, трудового, семейного права и др. отраслей права.
Правовые нормы, не содержащие правил поведения: декларативные (нормы-принципы), дефинитивные (нормы-определения) и оперативные нормы (нормы-изменения).
Юридические конструкции.
Юридические конструкции – один из сложных приемов правотворческой техники. Это образец положительного воздействия правовой науки на юридическую практику. Это умозрительные построения, выработанные юридической наукой на основе использования и организации тех или иных элементов прав или обязанностей. В правотворческой технике они используются для облегчения исследования и анализа явлений права.
Целью установления юридических конструкций является сведение воедино нормативных положений и основных решений, связанных с тем или иным конкретным вопросом, областью деятельности или правовой проблемой.
Юридические конструкции представляют собой один из важнейших элементов правотворческой техники права. Они являются способом упорядочения общественных отношений и придания им при анализе точности и четкости. Они дают возможность теоретически осмыслить поначалу бесформенную массу феноменов в целях последующего их распределения в законах в соответствии с четко сформулированными идеями. Юридические конструкции позволяют идентифицировать и классифицировать юридические явления путем определения их так называемой юридической природы.
Признаки юридической конструкции :
1) имеют предметом обобщения являются разнородные явления;
2) обобщают различные сложные явления, элементы юридической деятельности не по признакам, а по их внутренней структуре или строению;
3) более глубокое обобщение, чем у понятия;
4) в ней находят отражение не любые связи, а лишь типичные, т.е. всегда имеющие место, если речь идет об аналогичных юридических фактах, правовых ситуациях, общественных отношениях;
5) Жесткий характер связей между элементами общественного отношения.
Похожая информация.
Введение
Актуальность темы данной курсовой работы раскрыть основные аспекты понятия «юридическая доктрина», рассмотреть взаимосвязь ее теоретической стороны как науки и ее применение в реальной действительности. Изучить историю исходных знаний, с помощью которых происходило приращение научного знания о сущности права, о действии права, его толковании и применении.
В юридической науке широко используется термин «доктрина», но на сегодняшний день так и не сложилось единого определения ее сущности, выполняемых функций и места в системе форм права.
В современном российском правоведении практически отсутствует теоретический материал рассматривающий «юридическую доктрину» как связующее звено правовой системы. Юридическая доктрина особенно много рассматривается в правовых системах зарубежных стран.
В Российской правовой системе юридическая доктрина в наше время выглядит - как комментарии Пленума Верховного Суда РФ, ученых-юристов и экспертных юридических центров на разных стадиях законотворческого процесса. Объект курсовой работы является - юридическая доктрина, как комплексное правовое явление, а также общественные отношения, складывающиеся в процессе формирования и реализации юридических доктрин в основных правовых системах современности.
Предмет курсовой работы заключается в исследовании характеристики доктрины на различных этапах развития государства и права. Способы реализации доктрины в современной России для обеспечения национальной и общественной безопасности. Целью курсовой работы является теоретико-правовой анализ содержания и форм воплощения юридической доктрины в основных правовых системах, для обоснования формирования юридической доктрины современного российского государства и права.
История возникновения понятия юридическая доктрина, и ее определение
Понятие юридической доктрины
Юридическая доктрина - это наука, выражающаяся в виде теорий, концепций, идей. Особенное значение она имеет для стран, которые относятся к романо-германской правовой семье.
Юридическая доктрина как источник права:
1) оказывает существенное влияние на сознание законодателей;
2) разрабатывает юридические термины и конструкции;
3) ориентирует юридическую деятельность на прогрессивное развитие права и государства;
4) определяет тенденции и закономерности развития государства и права.
Юридическая доктрина как источник права -- это разработанные и обоснованные учеными-юристами положения, конструкции, идеи, принципы и суждения о праве, которые в тех или иных системах права имеют обязательную юридическую силу. Обязательные доктринальные право положения принято называть «правом юристов». Юридическая доктрина была основным источником континентально-европейского (романо-германского) права со времен римского права до XIX в., когда место основного источника занял закон (государственное нормотворчество). Но и после этого юридическая доктрина остается одним из источников в системах романо-германской правовой семьи. Значительную роль юридическая доктрина как источник права играет в мусульманском праве. Определенное правовое значение она имеет и в системах общего права.
Понятие правовой доктрины
Определение 1
Правовая доктрина – это гармоничная и целостная система принципов, взглядов, концепций, идей, представлений и моральных норм права, обусловленная духовным и интеллектуальным развитием, политико-правовой культурой и моральными принципами общества.
Данное явление получило свое распространение еще в древнем Риме, где мнения таких юристов как Папиниан, Гай, Павел, Ульпиан и Модестин были признаны обязательными для судей. Начиная с императора Августа работы, данных авторов получили о значение jus respondendi, то есть судья при вынесении решения мог сослаться на мнение одного из вышеуказанных юристов.
В дальнейшем данное явление не получило своего развития в качестве самостоятельного источника права.
Современные правовые системы, за некоторым исключением, не содержат правил о применении доктрины в качестве источника. Примером может служить Швейцария, в гражданском праве которой предусмотрена возможность в случае возникновения пробела в праве ссылаться на мнения авторитетных ученых-юристов.
Иначе обстоит дело в мусульманской системе права, где труды видных ученых правоведов всегда были и до сих пор остаются обычным источником права, на который всегда может сослаться суд.
Определение 2
Правовая доктрина, в том числе, представляет из себя систему господствующих в обществе представлений и воззрений о праве, с помощью нее возможно творческое преобразование всех частей правовой системы: правосознания, правотворчества, правореализации и позитивного права.
Правовая доктрина в России
В России существуют такие нормативно-правовые акты как военная и экологическая доктрина, доктрина об информационной безопасности, которые не имеют ничего общего с мнением авторитетных ученых-юристов, так как носят нормативный характер. В то же время место данных нормативных актов в общей иерархии законов страны строго не установлено и, фактически, остается неясным.
Гражданский, Семейный, Арбитражно-процессуальный Кодексы признают, что нормы иностранного права определяются при помощи их официального толкования доктриной соответствующего иностранного государства.
В статье 38 Статута Международного Суда источником права, который может применять Международный Суд, является доктрина, то есть мнение наиболее квалифицированных юристов в сфере публичного права.
Другими словами, в такой ситуации российским правом признаётся правовая доктрина как источник международного права.
Так или иначе, остается неопределённым место правовой доктрины в единой системе источников российского права. Правовая доктрина играет важную роль и может косвенно признаваться в качестве источника права только в силу её фактического признания при создании и формально-юридическом закреплении в законах таких явлений как:
- принцип права;
- юридическая дефиниция;
- толкование норм права Высшей судебной инстанцией;
- порядок разрешения коллизий;
- способы оформления юридических документов;
- юридические презумпции.
Классификация правовых доктрин
Правовые доктрины могут быть классифицированы в соответствии с:
- формой выражения – быть письменными и неписьменными;
- отношением к религии – являться религиозными и светскими;
- сферой применения – доктрины международные и национальные;
- способом санкционирования – обязательные для исполнения и рекомендуемые;
- содержанием – копирующие иные правовые источники или носящие самостоятельное юридическое значение;
Применение в юридической практике правовых доктрин может быть обусловлено такими обстоятельствами как:
- пробелы, противоречия, неопределённость в позитивном праве;
- общее принятие доктринальных взглядов сообществом юристов;
- авторитетность и духовно-культурное основание правовой доктрины.
Правовая доктрина состоит из совокупности идей и высказываний наиболее авторитетных ученых-юристов, изложенных ими в научных трактатах, которые вследствие признания их государством и его органами могут быть использованы в решении правовых вопросов. Наибольшее распространение в настоящее время данный источник права имеет в мусульманских странах.
Он считается там одним из главных. Заключения юристов-знатоков ислама имеют юридическое значение.
Как непосредственный источник права в европейских правовых системах юридическая доктрина в редких случаях используется в англоязычных странах, когда судьи, дополнительно обосновывая свои решения, ссылаются на труды известных английских ученых, таких, как Брактон, Гленвилль и др.
В России правовая доктрина как источник права не используется. Административное или судебное решение не может быт основано на научной доктрине.
Тем не менее достижения юридической науки объективным образом влияют на совершенствование российского законодательства, формирование юридических понятий, особенно на процесс толкования Конституции, в результате которого делаются выводы нормативного содержания.
1. По своей юридической природе правовая доктрина в рациональной форме отражает правовую действительность и обладает регулятивными возможностями - по идеологическому, воспитательному воздействию на волю и сознание субъектов права с целью убеждения их в необходимости определённых типов правомерного поведения.
Воплощением регулятивной функции правовой доктрины является то, что последняя является источником права и выступает формой выражения и закрепления правовых норм.
- 2. Правовая доктрина - это система идей о праве, выражающих определённые социальные интересы и определяющих содержание и функционирование правовой системы и непосредственно воздействующих на волю и сознание субъектов права, признаваемых в качестве обязательных официально государством путём ссылки на труды авторитетных знатоков права в нормативно-правовых актах или юридической практикой в силу их авторитета и общепринятости.
- 3. Правовая доктрина выступает объективированным источником права во всех правовых системах мира в силу следующих причин.
Во-первых, формальная определённость правовой доктрины достигается с помощью письменной формы выражения произведений юристов и известности неписаной доктрины среди профессиональных юристов и субъектов права.
Во-вторых, общеобязательность правовой доктрины вытекает из авторитетности, уважения к учёным-юристам в обществе, а также общепринятости и общепризнанности работ правоведов в юридическом корпусе и обществе.
В-третьих, реализация правовой доктрины обеспечивается государственным санкционированием в нормативно-правовых актах или судебной практике.
4. Правовая доктрина выступает первичным источником права и преобладает по юридической силе по отношению к другим источникам права.
Формирование правовой доктрины как правовой доктрины носит интеллектуально-волевой, целенаправленный характер в течение длительного времени в результате приобретения научными исследованиями качеств общепринятости в обществе и профессиональной среде юристов и применении её при регулировании общественных отношений.
В современной России правовая доктрина является источником права в силу её фактического признания как общепринятой и авторитетной при создании и реализации права, а также формально-юридического закрепления как: источника права международного частного и публичного права.
- 5. Способами выражения правовой доктрины выступают принципы права, юридические дефиниции, доктринальное толкование норм права, юридические конструкции, правила разрешения юридических коллизий, правовые аксиомы, презумпции, сентенции, правила составления и оформления юридических актов, правовые догмы, правовые преюдиции, правовые позиции.
- 6. Правовые доктрины в диссертации можно классифицировать на:
по форме выражения - письменные и неписьменные; по отношению к религии -религиозные и светские;
по сфере действия - международные и национальные; в зависимости от способа санкционирования - обязательные и рекомендательные;
в зависимости от круга создателей - персонифицированные и коллективные;
по распространению - универсальные и частные; формам внешнего проявления -проекты нормативно-правовых актов, заключения по вопросам толкования и применения права в конкретных случаях, труды учёных, признанных обязательными государством при разрешении юридических споров.
7. Способами санкционирования правовой доктрины выступают: придание произведениям юристов обязательности в нормативно-правовых актах; ссылка на доктринальные произведения юристов при принятии решения по конкретному юридическому делу судебными органами и другими органами применения права; включение правовой доктрины в текст нормативно-правового акта.
Отсутствие государственного одобрения правовой доктрины не означает её невозможности фактического действия как источника права.
8. Свойствами правовой доктрины как источника права являются достоверность, обоснованность, общепринятость, гибкость, доступность для субъектов права и правоприменителей, авторитетность, добровольность действия, индивидуальность, прогностические и регулятивные качества.
Правовая доктрина обладает рядом недостатков - абстрактность и обобщённость языка, опасность отражения правовой доктриной узкосоциальных интересов и корпоративных притязаний, рационализмом и возможными ошибками в осмыслении права.
9. От других источников права правовую доктрину можно отграничить по следующим критериям: по форме выражения правовая доктрина выступает неписаным источником права, тогда как нормативно-правовой акт, нормативно-правовой договор имеют письменное выражение.
Создателями правовой доктрины выступают лица, сведущие в праве, знатоки права, в то время как нормативно-правовой акт, нормативно-правовой договор, юридический прецедент, судебная практика формируются органами государственной власти, а правовой обычай складывается в фактической жизни всего общества.
Правовой доктрине присущ абстрактный, общий характер в отличие от казуистичности, конкретности судебной практики, правового прецедента и правового обычая; правовая доктрина, как и правовой обычай, реализуется субъектами права добровольно, на основе убеждения в авторитетности, обшепринятости докринальных положений, тогда как иные источники права соблюдаются преимущественно пол угрозой применения мер государственного принуждения; правовая доктрина складывается целенаправленно корпорацией юристов, а правовой обычай формируется стихийно обществом.
Процесс создания правовой доктрины носит длительный характер и не подчиняется процессуальным правилам; правовая доктрина отличается своеобразными способами приобретения общеобязательности - признанием государством в нормативно-правовых актах обязательности определённых идей или работ юристов, применение судебными органами трудов знатоков права в качестве правовой основы дела при принятии решений, фактическом действии правовой доктрины в силу её соблюдения субъектами права.
- 10. Правовая доктрина впервые как официальный источник права оформилась в Древнем Риме в силу необходимости устранения противоречий, неопределённости правовых норм, пробелов в позитивном праве, познании, обработки и издании обычаев и законов Рима, а также обеспечении защиты порядка в общественной жизни путём соблюдения в правоприменительном процессе соответствующих формальных и ритуальных правил, неизвестных субъектам права.
- 11. Изучение истории различных правовых систем мира позволяют сформулировать универсальные закономерности возникновения и эволюции правовой доктрины.
Во-первых, признание государством или фактическое действие правовой доктрины как источника права во всех странах мира, связано с тем фактом, что вне корпуса профессиональных юристов право теряет свое социальное значение, духовный смысл, поскольку не имеет оправдания со стороны правоведов, и лишено механизмов создания, устранения противоречий, пробелов, толкования и реализации.
Во-вторых, укоренённость правовой доктрины в духовности народа, выражающаяся в том, что познание права было уделом жрецов, старейшин, получавших от верховных богов наряду с откровением, божественной истиной правду - право - вечный и непреложный порядок мироздания, а юридическая профессия имела священный идеал -служение божественным высшим началам - религии, нравственности народа, обеспечению единства, порядка и предсказуемости общественной жизни.
В-третьих, автономность корпуса юристов по отношению к государственной власти с необходимостью влечет за собой признание правовой доктрины в качестве источника права обществом, а впоследствии государством.
Напротив, подчинение корпорации правоведов государству, вмешательство власти в организацию и деятельность юридических сообществ обусловливает падение авторитета, роли правовой доктрины в системе источников права, порождает кризис творчества, парализует прогностические и регулятивные возможности правовой доктрины.
- 12. Отечественная правовая доктрина несёт в себе духовно-нравственные начала и образы, возникшие в эпоху становления русского народа и государственности - V - VII вв. - идеал народной правды-прави - вечного и божественного закона, определяющего мироздание и смысл жизни русского человека, соборности, державное, единства права, религии и нравственности,
- 13. Правовая доктрина в России фактически сложилась в XVI веке в практике деятельности русских судов, приказов при применении русского права, систематизации права Руси и его творческой разработки, что предопределило её прагматический характер, понятность и доступность юридического языка и следование нравственным и православным идеалам при создании и реализации права.
Своеобразие правовой доктрины России в данный исторически период нашло отражение в её религиозном духе и исторической самобытности, поскольку Россия не восприняла достижений римского права.
- 14. Действие правовой доктрины в юридической практике связано с наличием следующих обстоятельств:
- - возникновение пробелов, противоречий, неопределённости в позитивном праве; - общепринятостью доктринальных взглядов в корпорации юристов и обществе; - авторитетностью и духовно-культурными основаниями правовой доктрины.
